Qué es un NDA

El acuerdo de confidencialidad es uno de los contratos más habituales en la vida empresarial y, a la vez, uno de los que se firman con menos atención. Aparece antes de una conversación de alianza, antes de una ronda de financiación, antes de evaluar a un proveedor o el primer día de una nueva incorporación, y casi siempre se resuelve con una lectura rápida y una firma. Conviene evitar ese hábito, porque un NDA genera obligaciones reales y exigibles que pueden sobrevivir mucho tiempo a la operación que pretendía proteger.

Esta guía explica qué es un NDA, qué efectos produce, quién lo firma, qué cláusulas importan y cómo hacerle seguimiento una vez firmado. Si ya conoce lo básico y lo que necesita es una revisión cláusula por cláusula antes de firmar, lea mejor qué revisar en un NDA.

Puntos clave

• Un acuerdo de confidencialidad (non-disclosure agreement, NDA) es un contrato por el que las partes se comprometen a mantener reservada determinada información y a no comunicarla a nadie que el acuerdo no autorice.¹
• Los NDA se presentan en tres formas: unilateral (una parte revela), mutuo o bilateral (revelan ambas) y multilateral (tres o más partes).²
• El núcleo de cualquier NDA está en cómo define la información confidencial, qué excluye, cuánto dura la obligación y qué ocurre en caso de incumplimiento.
• Incumplir un NDA es un incumplimiento contractual. Las consecuencias van de la indemnización de daños a la orden judicial de cese, y cuando hay secretos empresariales de por medio se suman acciones civiles propias.¹³
• No todo NDA es exigible. Un pacto de confidencialidad firmado antes de que surja el conflicto no puede silenciar denuncias de agresión sexual o de acoso sexual.⁴
• La mayoría de los problemas aparecen después de la firma: vencimientos que nadie vigila, obligaciones de devolución o destrucción sobre las que nadie actúa y deberes de confidencialidad que siguen vivos durante años sin que nadie repare en ellos.

Qué es un NDA

Un acuerdo de confidencialidad es un contrato por el que las partes convienen que cierta información permanecerá reservada. Vincula jurídicamente a quienes lo firman y les impide comunicar la información cubierta a cualquier persona que el contrato no autorice.¹ En español encontrará el mismo pacto con distintos nombres: acuerdo de confidencialidad, compromiso de confidencialidad, pacto de reserva o simplemente NDA. Todos designan el mismo instrumento.

Su función práctica es estrecha y útil: permite que dos o más partes intercambien información sensible con una finalidad concreta sin renunciar al control sobre ella. Una empresa emergente puede enseñar sus cuentas a un inversor, un fabricante puede compartir un diseño con un proveedor y un empleador puede dar acceso a sus sistemas internos a una nueva incorporación, conservando en todos los casos un derecho sobre el uso de esa información y sobre quién más llega a verla.

Un NDA no evita una filtración. Lo que hace es definir de antemano qué se considera confidencial, qué puede hacer con ello la parte receptora y qué puede exigir la parte reveladora si se rompe el compromiso.

Finalidad y usos habituales de un NDA

Un NDA protege información que vale precisamente porque no es pública: secretos empresariales, negociaciones en curso, carteras de clientes, política de precios, planes de producto, código fuente y datos financieros.¹ Una vez revelada sin protección, esa información no se recupera, de modo que el acuerdo fija por adelantado las condiciones del intercambio.

Situaciones en las que el NDA es habitual:

• Contratación e incorporación. Empleados y profesionales autónomos suelen firmar una cláusula de confidencialidad o un NDA independiente antes de acceder a información interna, sistemas o datos de clientes.
• Relaciones con proveedores. Compartir especificaciones, hojas de ruta o datos operativos con un tercero exige normalmente un compromiso de confidencialidad previo.
• Negociaciones y alianzas. Dos empresas que exploran una operación intercambian información sensible antes de firmar nada y cubren ese intercambio con un NDA mutuo.
• Conversaciones con inversores. Los fundadores comparten cifras y estrategia con inversores potenciales, aunque muchos de ellos se nieguen a firmar en la fase más temprana.
• Fusiones y adquisiciones. La diligencia debida deja al descubierto el funcionamiento interno completo de la sociedad objetivo, y un NDA regula ese intercambio.

Si una información tiene valor comercial y usted está a punto de entregarla a alguien fuera de su control, ese es exactamente el momento que un NDA está pensado para cubrir.

Partes que intervienen en un NDA

Todo NDA se articula sobre dos papeles, y la estructura del acuerdo depende de quién ocupa cada uno.

• La parte reveladora comparte información confidencial y quiere verla protegida.
• La parte receptora accede a esa información y asume la obligación de mantenerla reservada.

De ahí surgen los tres tipos estándar:²

• NDA unilateral. Una parte revela y la otra recibe. Habitual cuando una empresa comparte información con un empleado, un profesional autónomo o un proveedor que no aporta nada confidencial a cambio.
• NDA mutuo (bilateral). Ambas partes revelan y reciben, de modo que cada una queda obligada a proteger la información de la otra. Habitual entre dos empresas que negocian una alianza o una operación.
• NDA multilateral. Intervienen tres o más partes y al menos una revela a las demás. Un único acuerdo multilateral suele ser más sencillo que negociar varios NDA bilaterales dentro del mismo grupo.

Saber qué papel ocupa cambia su forma de leer el documento. La parte receptora debe fijarse sobre todo en el peso de las obligaciones y en su duración. La parte reveladora debe fijarse en si la definición de información confidencial es lo bastante amplia para cubrir lo que realmente está compartiendo.

Cláusulas esenciales de un NDA

Un NDA es breve comparado con la mayoría de los contratos, pero un puñado de cláusulas soporta casi todo su peso. Esta sección resume qué hace cada una. Para una lectura detallada cláusula por cláusula antes de firmar, consulte qué revisar en un NDA.

• Definición de información confidencial. Es el corazón del acuerdo y traza el límite de lo protegido. Demasiado estrecha y los secretos reales quedan fuera. Demasiado amplia y la cláusula se vuelve difícil de hacer valer.
• Exclusiones de la confidencialidad. Las excepciones habituales cubren la información ya pública, la que la parte receptora ya conocía, la desarrollada de forma independiente y la obtenida lícitamente de un tercero. La mayoría de los NDA permiten además la revelación exigida por la ley o por resolución judicial.
• Obligaciones de la parte receptora. Lo que debe hacer: mantener la información reservada, usarla solo para la finalidad pactada y limitar el acceso a quienes lo necesiten.
• Plazo y duración. Cuánto tiempo se mantiene el deber de confidencialidad. Puede fijarse en un número determinado de años o, tratándose de auténticos secretos empresariales, prolongarse mientras la información siga siendo secreta.¹
• Devolución o destrucción de la información. La obligación de devolver o destruir el material confidencial al terminar el acuerdo o cuando se solicite.
• Consecuencias del incumplimiento. Lo que la parte reveladora puede reclamar si se rompe el compromiso. Como el dinero rara vez deshace una revelación, los NDA suelen abrir, además de la indemnización de daños, la vía a una orden judicial que impida seguir revelando.¹
• Ley aplicable y jurisdicción. Qué derecho rige el acuerdo y dónde se resuelven las controversias.

Fechas clave y fases del ciclo de vida

Un NDA parece un documento puntual, pero tiene un ciclo de vida, y son justamente sus fechas lo que antes se pierde tras la firma.

• Fecha de entrada en vigor. Cuándo empiezan las obligaciones. No siempre coincide con la fecha de la firma, así que revise la redacción. Los NDA se firman de forma habitual por medios electrónicos, y les aplican las mismas reglas que a cualquier otro contrato mercantil. Consulte si una firma electrónica es jurídicamente vinculante.
• Periodo de revelación. La ventana durante la cual la información compartida se trata como confidencial. Algunos NDA protegen únicamente lo intercambiado dentro de un periodo definido.
• Vigencia del acuerdo. Cuánto tiempo permanece en vigor el acuerdo en su conjunto.
• Periodo de supervivencia. El deber de confidencialidad suele sobrevivir al propio acuerdo. Es frecuente que un NDA expire mientras la obligación de reserva sobre determinada información continúa durante un número fijo de años, o de forma indefinida en el caso de los secretos empresariales.
• Vencimiento. El momento en que se extingue el deber de confidencialidad. A partir de ahí las partes quedan en principio liberadas, salvo que otra cláusula prorrogue la obligación.¹
• Plazo de devolución o destrucción. La fecha en la que el material debe devolverse o destruirse, normalmente activada por la resolución del acuerdo o por un requerimiento escrito.

El riesgo recurrente es sencillo: obligaciones que siguen vivas mucho después de que todos hayan pasado a otra cosa. Un NDA firmado para una operación que nunca llegó a producirse puede seguir vinculándole años más tarde, y la única forma de gestionarlo es registrar sus fechas clave donde vaya a verlas de verdad.

Riesgos y errores frecuentes

La mayoría de los problemas con los NDA no son incumplimientos espectaculares. Son fallos más silenciosos de redacción y de seguimiento.

• Una definición demasiado amplia o demasiado estrecha. Una definición desmesurada de información confidencial es más difícil de hacer valer, y una estrecha deja sin cobertura los secretos que de verdad importan. Esta cláusula merece más atención que ninguna otra.
• Exclusiones ausentes. Sin excepciones para la información pública, ya conocida o desarrollada de forma independiente, la parte receptora puede quedar obligada a tratar como secreto lo que ya sabía o podía averiguar libremente.
• Confidencialidad sin fin. Una obligación indefinida puede estar justificada para secretos empresariales, pero aplicada a información comercial ordinaria genera una carga difícil de justificar y difícil de vigilar.
• Dar por hecho que todo NDA es exigible. No lo es. Un pacto de confidencialidad firmado antes de que surja el conflicto no puede impedir que alguien hable de una agresión sexual o de un acoso sexual.⁴ Los acuerdos redactados con excesiva amplitud encuentran además límites cuando restringen derechos protegidos de los trabajadores.¹ Tampoco se neutraliza por contrato una revelación exigida por la ley, un juez o un organismo supervisor. Un NDA no sirve para contratar al margen de la ley.
• Perder el rastro tras la firma. El fallo más común es administrativo. El acuerdo se archiva y se olvida, sus vencimientos y obligaciones de devolución quedan sin vigilancia y nadie advierte cuándo decae un deber o cuándo pasa un plazo de devolución.

Los cuatro primeros errores son cuestión de redacción y revisión. El último es cuestión de gestión contractual, y es el que más depende de usted una vez seca la tinta.

Contratos relacionados

El NDA convive con otros acuerdos, y conviene saber dónde están las fronteras.

• Compromiso de confidencialidad. Por lo general el mismo instrumento que un NDA con otro nombre.¹
• Pactos de no competencia y de no captación. Restringen lo que una persona puede hacer (trabajar para un competidor, captar clientes o empleados) y no lo que puede revelar. Se confunden a menudo con el NDA, pero persiguen otra finalidad y encuentran límites jurídicos más estrictos.
• Contrato de encargado del tratamiento. Cuando hay datos personales de por medio, la confidencialidad no basta. Este contrato regula cómo una parte trata datos personales por cuenta de otra. Consulte qué es un contrato de encargado del tratamiento para la distinción.
• Contrato marco, pliego de trabajo y carta de encargo. En una relación de prestación de servicios, la confidencialidad suele ser una cláusula dentro de un contrato más amplio. Consulte qué es un pliego de trabajo y qué es una carta de encargo.
• Acuerdo de nivel de servicio. Un anexo relacionado que encontrará a menudo en la misma relación con el proveedor. Consulte qué es un acuerdo de nivel de servicio.

El NDA aparece con más frecuencia incorporado como cláusula de confidencialidad dentro de esos contratos más amplios que firmado por separado, así que merece la pena comprobar si la operación que tiene delante necesita realmente un acuerdo independiente.

Lista de comprobación para la gestión contractual

El valor de un NDA depende de que se haga cumplir, y hacerlo cumplir exige saber a qué se comprometió. Una vez firmado, registre y vigile lo siguiente.

Qué registrar	En qué consiste	Qué activa
Partes y papeles	Quién revela y quién recibe	Determina qué obligaciones está siguiendo
Fecha de entrada en vigor	Cuándo empiezan las obligaciones	El punto de partida de todas las fechas posteriores
Vigencia y vencimiento	Cuándo termina el acuerdo	Una revisión antes de confiar en una protección que puede haber decaído
Periodo de supervivencia	Cuánto sobrevive la confidencialidad al acuerdo	Obligaciones que continúan tras el fin de la vigencia
Plazo de devolución o destrucción	Cuándo debe devolverse o destruirse el material	Una tarea al resolver el acuerdo o al ser requerido
Finalidad permitida	Para qué puede usarse la información	Una comprobación cada vez que la información se reutiliza
Ley aplicable y jurisdicción	Qué derecho rige y dónde se litiga	Dónde y cómo se sustanciaría una controversia

El objetivo práctico es que ninguna obligación sobreviva en silencio a la atención que usted le presta. Una plataforma de gestión contractual ayuda a lograrlo: reúne los NDA firmados en un solo lugar, extrae automáticamente las fechas y las partes relevantes y avisa antes de que expiren los periodos de supervivencia o venzan los plazos de devolución, de modo que las obligaciones siguen visibles después de la firma en lugar de quedar en una carpeta que nadie abre. Si quiere centralizar y controlar sus NDA junto al resto de sus contratos, puede probar Contracko gratis.

Fuentes

Las imágenes de este artículo se han generado con ayuda de IA.

Footnotes

1. Legal Information Institute, Cornell Law School, "Non-disclosure agreement (NDA)", diccionario jurídico Wex. Define el NDA como un contrato para mantener reservada determinada información, describe qué protege (secretos empresariales, negociaciones comerciales, información de clientes), trata la duración y las consecuencias, incluida la orden judicial de cese, y señala los límites derivados de la Speak Out Act y de la National Labor Relations Act. law.cornell.edu/wex/non-disclosure_agreement_(nda) ↩ ↩² ↩³ ↩⁴ ↩⁵ ↩⁶ ↩⁷ ↩⁸ ↩⁹

2. Icertis, "What is a Non-Disclosure Agreement (NDA)?" describe las tres formas estándar del NDA: unilateral, bilateral (mutua) y multilateral. icertis.com/contracting-basics/what-is-an-nda/ ↩ ↩²

3. Defend Trade Secrets Act of 2016, 18 U.S.C. 1836, crea una acción civil federal que permite al titular de un secreto empresarial reclamar por su apropiación indebida, con remedios que incluyen la orden judicial de cese y la indemnización de daños. law.cornell.edu/uscode/text/18/1836 ↩

4. Speak Out Act, Public Law 117-224, promulgada el 7 de diciembre de 2022, priva de eficacia a las cláusulas de confidencialidad y de no descrédito pactadas antes del conflicto en litigios sobre agresión sexual o acoso sexual. congress.gov/117/plaws/publ224/PLAW-117publ224.htm ↩ ↩²