Ersättningsklausul

Vad det är

Ett ersättningsåtagande är ett löfte att ersätta den andra parten för definierade förluster enligt avtalets villkor. Det kan exempelvis omfatta krav från tredje part som rör intrång i immateriella rättigheter, dataintrång eller vårdslöshet. Åtagandet fördelar risk genom avtal och kan, där det är giltigt, skilja sig från allmänna skadeståndsregler. Den utlösande händelsen behöver inte vara ett avtalsbrott, men villkoren för ersättning, den faktiska förlust som omfattas och det samband som krävs måste styrkas enligt avtalet och tillämplig rätt.

Varför det är viktigt

Ersättningsåtaganden kan ge ett direkt krav som skiljer sig från ett vanligt krav på skadestånd vid avtalsbrott och kan enligt avtalet reglera vem som hanterar och betalar kostnader för tvister med tredje part. Omfattning, ansvarstak, undantag och andra begränsningar måste läsas tillsammans, eftersom exponeringen kan bli betydande i förhållande till avtalsvärdet. Därför är exakt utformning viktig.

Så tillämpar du det

• Ange exakt vilka händelser, krav, förluster och kostnader som omfattas, vilka som kan få ersättning och vilka undantag och villkor som gäller. Ett framställt krav innebär inte i sig att ett intrång eller en rätt till ersättning har fastställts. Skilj vid behov mellan villkoren för att täcka försvarskostnader och villkoren för slutlig ersättning.
• Bestäm processen: ange krav på meddelanden, deras form, mottagare, kanal och tidsfrister samt regler om kontroll över försvaret, samarbete, ombud och godkännande av förlikning, med hänsyn till avtalade rättigheter, intressekonflikter och försäkringsgivares begränsningar.
• Ange om ersättningsåtagandet ska omfattas av det övergripande ansvarstaket, ett särskilt deltak eller ett undantag. Klargör hur begränsningarna samspelar och vilken bestämmelse som ska ha företräde vid motstridigheter. Det enskilda avtalet måste tolkas som en helhet.
• Kräv att den ersättningsberättigade parten vidtar rimliga skadebegränsande åtgärder, samarbetar i kravhanteringen och undviker att medge ansvar utan erforderligt godkännande när det är relevant. Villkoren får inte hindra sanningsenlig rapportering eller samarbete med myndigheter som krävs enligt tvingande rätt.

Exempel på formulering

Hypotetiskt formuleringsexempel som måste anpassas till den aktuella transaktionen: Leverantören ska ersätta och hålla Kunden skadeslös för alla krav från tredje part, förluster och skäliga juridiska kostnader som omfattas av de närmare angivna villkoren och som uppstår till följd av Leverantörens intrång i immateriella rättigheter. Avtalet ska precisera omfattning, utlösande förutsättningar, beviskrav och undantag samt hur åtagandets ansvarstak och eventuella deltak samspelar med det övergripande ansvarstaket. Det ska även ange regler för meddelanden, försvar och godkännande av förlikning, med hänsyn till tvingande rätt. Ett påstående om intrång ger inte i sig rätt till slutlig ersättning; ange separat när försvarskostnader ska täckas. Exemplet är inte en färdig klausul att underteckna.

Förhandlingstips

• • Den ersättningsskyldiga parten bör försöka få ett ansvarstak och reglera hur den andra partens egen vårdslöshet eller medverkan påverkar ansvarsfördelningen, när det är giltigt.
• • Den ersättningsberättigade parten bör förhandla om hur immateriella rättigheter och konfidentialitet hanteras genom eventuella undantag, deltak eller ett globalt ansvarstak, utifrån den faktiska risken, tvingande rätt och försäkringsvillkoren.

Vanliga fallgropar

• • Öppna ersättningsåtaganden utan angivet tak kan ge betydande exponering, men ett globalt ansvarstak kan ändå gälla; kontrollera den faktiska effekten av avtalet.
• • Avsaknad av en process för meddelanden, försvar och förlikning kan leda till tvister under pågående process.

Juridiska hänvisningar

• 27 och 40 §§ köplagen (1990:931) Skadestånd vid dröjsmål eller fel i varan Svensk lag
• 36 § avtalslagen (1915:218) Oskäliga avtalsvillkor Svensk lag

Kontrollera vilken jurisdiktion som anges för varje referens. Detta är allmän information och inte juridisk rådgivning. Dessa begrepp hanteras olika i olika jurisdiktioner. Kontrollera aktuell lydelse och hur den är tillämplig på din situation med en kvalificerad jurist.