Umowa back-to-back

Definicja

Umowa back-to-back polega na przeniesieniu właściwych zobowiązań, ryzyk i terminów, które wykonawca główny ma wobec swojego zamawiającego, na podwykonawców na wynegocjowanych warunkach dopasowanych do podwykonawstwa. Nie zwalnia to wykonawcy głównego z zobowiązań wobec zamawiającego. Starannie przygotowane postanowienia mogą ograniczyć ryzyko luk, w których wykonawca główny odpowiada wobec zamawiającego, ale ma ograniczone możliwości uzyskania rekompensaty od podwykonawcy. Skutek zależy od rzeczywistego brzmienia umów, skutecznego włączenia postanowień, umocowania i przepisów bezwzględnie obowiązujących i nie gwarantuje ani regresu, ani wykonalności, ani ochrony ubezpieczeniowej.

Przykład

Prawdopodobny przykład: wykonawca i podwykonawca negocjują podział back-to-back z tymi samymi terminami dostaw i karami umownymi co w umowie wykonawcy z zamawiającym. Nie oznacza to, że takie kary zawsze są ważne albo że te same terminy zawsze są właściwe. Potrzebne mogą być marginesy czasowe, aby wykonawca mógł spełnić swoje zobowiązania lub usunąć usterki wobec zamawiającego.

Dlaczego to ryzyko biznesowe

Jeśli warunki back-to-back nie zostaną przeniesione w jasny i skuteczny sposób, wykonawca główny może znaleźć się w luce: odpowiada wobec zamawiającego za naruszenie umowy, a możliwość uzyskania rekompensaty od podwykonawcy może być ograniczona lub wyłączona na podstawie umowy i właściwego prawa. Różnice w terminach przedawnienia, limitach odpowiedzialności czy definicjach siły wyższej między umową główną a umową z podwykonawcą mogą po cichu tworzyć taką lukę, nawet gdy strony zamierzały spójne warunki.

Jak tym zarządzać

• Zmapuj właściwe zobowiązania i obszary odpowiedzialności z umowy głównej przed sfinalizowaniem umowy z podwykonawcą i wyraźnie wskaż, które mają obowiązywać, a jakie różnice są zamierzone.
• Szczególnie sprawdź limity odpowiedzialności, kary umowne i odszkodowania, ubezpieczenie, prawa własności intelektualnej oraz prawo wypowiedzenia lub odstąpienia od umowy, bo to kluczowe obszary, w których warunki mogą się różnić.
• Rozważ włączenie właściwych definicji z umowy głównej przez odesłanie jako alternatywę dla ich przepisywania. Wskaż dokument, wersję i definicje, określ kolejność pierwszeństwa i właściwe dopasowania oraz udostępnij obowiązujący tekst w dozwolony sposób. Nie przekazuj poufnych warunków umowy głównej bez zgody. Sprawdź zgodę stron i umocowanie przedstawicieli oraz to, czy włączenie jest skuteczne na podstawie umowy i właściwego prawa.
• Przechowuj umowę główną i każdą powiązaną umowę z podwykonawcą razem we wspólnym archiwum, gdy jest to dozwolone, i dokumentuj relacje umowne, zmiany wersji oraz weryfikację powiązań przez zespół, aby zależności były widoczne, gdy pojawi się problem.
• Przeglądaj umowę z podwykonawcą, gdy zmienia się umowa główna, i oceń, czy potrzebna jest odrębna, skuteczna zmiana z właściwym zakresem, ceną i podziałem ryzyka, aby utrzymać spójność umów.