Back-to-back-avtal

Definition

Back-to-back-avtal innebär att relevanta åtaganden, risker och tidsfrister som en huvudentreprenör har gentemot sin kund fördelas vidare till underentreprenörer enligt förhandlade villkor som anpassats till underentreprenaden. Det befriar inte huvudentreprenören från åtagandena gentemot kunden. Noggrant utformade bestämmelser kan minska risken för luckor där huvudentreprenören ansvarar gentemot kunden men har begränsade möjligheter att få ersättning från underentreprenören. Effekten beror på avtalens faktiska lydelse, giltigt införlivande, behörighet och tvingande regler och garanterar varken återkrav, verkställbarhet eller försäkringsskydd.

Exempel

Ett tänkbart exempel är att en entreprenör och en underentreprenör förhandlar fram en back-to-back-fördelning med samma leveransdatum och avtalsviten som i entreprenörens avtal med beställaren. Det innebär inte att sådana viten alltid är giltiga eller att samma leveransdatum alltid är lämpliga. Tidsmarginaler kan behövas för att entreprenören ska kunna fullgöra sina åtaganden eller avhjälpa brister gentemot beställaren.

Varför detta är en affärsrisk

Om back-to-back-villkor inte fördelas vidare på ett tydligt och giltigt sätt kan huvudentreprenören hamna i en lucka: ansvarig gentemot kunden för ett avtalsbrott där möjligheten att få ersättning från underentreprenören kan vara begränsad eller saknas enligt avtalet och tillämplig rätt. Skillnader i preskriptionstider, ansvarsbegränsningar eller force majeure-definitioner mellan huvudavtal och underentreprenadavtal kan skapa en sådan lucka i det tysta, även när parterna har avsett att villkoren ska vara samordnade.

Så hanterar du det

• Kartlägg huvudavtalets relevanta åtaganden och ansvarsområden innan underentreprenadavtalet slutförs, och ange uttryckligen vilka som ska gälla och vilka skillnader som ska finnas.
• Granska särskilt ansvarsbegränsningar, avtalade skadestånd och viten, försäkring, immateriella rättigheter samt rätten att säga upp eller häva avtalet, eftersom de är viktiga områden där villkoren kan skilja sig åt.
• Överväg att införliva relevanta definitioner från huvudavtalet genom hänvisning som ett alternativ till att skriva om dem. Identifiera dokumentet, versionen och definitionerna, ange rangordning och relevanta anpassningar och gör den tillämpliga texten tillgänglig på ett tillåtet sätt. Lämna inte ut konfidentiella huvudavtalsvillkor utan tillstånd. Kontrollera parternas godkännande och företrädarnas behörighet samt om införlivandet får verkan enligt avtalet och tillämplig rätt.
• Förvara huvudavtalet och varje relaterat underentreprenadavtal tillsammans i ett gemensamt arkiv, när det är tillåtet, och dokumentera avtalsrelationer, versionsändringar och teamets verifiering av kopplingarna så att sambanden blir synliga när ett problem uppstår.
• Granska underentreprenadavtalet när huvudavtalet ändras och bedöm om en separat, giltig ändring behövs med rätt omfattning, pris och riskfördelning för att hålla avtalen samordnade.