Qué es un contrato de sociedad

El contrato de sociedad es el contrato entre los socios de una sociedad de personas: una sociedad civil, una comunidad de bienes, una sociedad colectiva o una sociedad comanditaria simple. Fija qué aporta cada socio, cómo se reparten las ganancias y las pérdidas, quién decide qué y qué ocurre cuando un socio se separa, fallece o quiere que le compren su parte.

El contrato no es lo que hace nacer la sociedad. Según el artículo 1665 del Código Civil, la sociedad es el contrato por el cual dos o más personas se obligan a poner en común dinero, bienes o industria con ánimo de partir entre sí las ganancias. Ese contrato puede celebrarse en cualquier forma, salvo que se aporten bienes inmuebles o derechos reales, en cuyo caso se exige escritura pública con inventario firmado. Es decir, dos personas que empiezan a vender algo juntas y se reparten lo que entra ya tienen una sociedad y, por tanto, un contrato de sociedad. Lo que normalmente no tienen es una versión escrita.

La pregunta para una sociedad de personas no es, por tanto, si necesita un contrato. Es si el acuerdo está escrito o si el Código Civil y el Código de Comercio lo van rellenando cláusula por cláusula. Donde el contrato calla, decide la ley.

Contrato de sociedad, escritura de constitución, pacto de socios y contrato de comunidad de bienes designan en la práctica el mismo instrumento. Dos documentos que suenan parecidos no lo son: los estatutos de una sociedad limitada rigen una sociedad de capital, se otorgan en escritura pública y se inscriben en el Registro Mercantil, y ahí la responsabilidad queda en principio limitada al capital aportado; en Estados Unidos esa función la cumple un operating agreement de LLC. Y un contrato de partner o de distribución es otra cosa: un acuerdo comercial entre dos empresas independientes, sin patrimonio común ni reparto de beneficios.

Esta guía trata de las sociedades de personas del derecho español, reguladas por el Código Civil y el Código de Comercio, y de su tributación en régimen de atribución de rentas o en el impuesto sobre sociedades. Es información general, no asesoramiento jurídico.

Finalidad y usos habituales del contrato de sociedad

La finalidad principal del contrato es desplazar las reglas legales supletorias que no encajan con el acuerdo que los socios realmente alcanzaron. Cuatro de ellas hacen la mayor parte del trabajo:

• El reparto sigue a las aportaciones. A falta de pacto, la parte de cada socio en las ganancias y en las pérdidas es proporcional a lo aportado, y al socio que solo aporta su industria se le asigna la parte del socio capitalista que menos puso. No es un reparto por cabezas, y el socio que trabaja queda en el escalón más bajo.

• Todos los socios administran. Sin pacto de administración, todos los socios se consideran apoderados y lo que cualquiera de ellos haga obliga a la sociedad. Los demás conservan un derecho de oposición, pero solo antes de que el acto haya producido efecto legal, lo que en la práctica significa antes de que el proveedor haya entregado.

• El socio que trabaja no cobra por trabajar. La condición de socio no genera derecho a sueldo. Sin una cláusula de retribución, el socio a jornada completa y el que dedica dos horas al mes están en la misma posición.

• Incorporar a alguien exige el consentimiento de todos. Ningún socio puede asociar a un tercero a la sociedad sin el consentimiento de los demás, y lo mismo vale para modificar el contrato.

Las aportaciones no tienen que ser dinerarias: caben bienes e industria. Un límite es imperativo: es nulo el pacto que excluye a uno o más socios de toda parte en las ganancias o en las pérdidas. La única excepción legal es el socio industrial, al que se puede eximir de soportar pérdidas, aunque eso no altera su responsabilidad frente a terceros.

De ahí salen los usos habituales. Dos autónomos que arrancan juntos como comunidad de bienes porque es rápido y barato de constituir. Profesionales y actividades agrarias organizadas en sociedad civil. Despachos y farmacias que reparten resultados entre socios con dedicación muy distinta. Una comanditaria simple cuando alguien quiere financiar sin gestionar. Y las sociedades civiles con objeto mercantil, que desde 2016 tributan por el impuesto sobre sociedades y que a menudo firmaron su contrato mucho antes de ese cambio.

Partes del contrato de sociedad

Los firmantes son los socios. La sociedad civil tiene personalidad jurídica propia, salvo un caso concreto: cuando los pactos se mantienen secretos entre los socios y cada uno contrata en su propio nombre con terceros, no hay personalidad jurídica y cada socio responde de lo suyo. Quién es socio, y a qué se expone, depende de la forma elegida.

Socios colectivos. En la sociedad colectiva todos los socios, gestionen o no, quedan obligados personal y solidariamente, con todos sus bienes, por las operaciones hechas a nombre y por cuenta de la sociedad. Esa responsabilidad es además subsidiaria: el acreedor debe dirigirse primero contra el patrimonio social. Es el punto que más se malinterpreta, porque subsidiaria no significa limitada, solo significa que hay un orden.

Socios industriales. Aportan trabajo y no capital. Salvo pacto, no soportan pérdidas en la relación interna, no pueden dedicarse a otra actividad sin permiso de la sociedad, y su exención de pérdidas no les libera frente a terceros. Un socio industrial de una colectiva responde como los demás ante el acreedor.

Socios comanditarios. Solo arriesgan lo que aportaron o se comprometieron a aportar. A cambio, no pueden participar en la gestión ni figurar en la razón social. Si su nombre aparece en la razón social, queda sujeto a la misma responsabilidad que los socios colectivos, y ese es el error más caro de la comanditaria simple.

Comuneros de una comunidad de bienes. La comunidad de bienes no es una sociedad en sentido estricto, pero cuando se usa para explotar una actividad económica los tribunales le aplican el régimen de la colectiva, incluida la responsabilidad solidaria de los comuneros. Elegir la comunidad de bienes por sencillez administrativa no reduce la exposición patrimonial.

Dos grupos quedan deliberadamente fuera del contrato. Quien compra o hereda la participación de un socio no se convierte en socio sin el consentimiento de los demás. Y el contrato solo vincula a los socios: no sustituye al contrato de arrendamiento, al de la entidad financiera ni al aval personal que esta pida. Conviene añadir un tercero práctico: los socios que trabajan en la actividad suelen tener que darse de alta en el régimen especial de trabajadores autónomos, y esa obligación no depende de lo que diga el contrato.

Cláusulas y condiciones esenciales

La lista siguiente sigue lo que cubre la plantilla de contrato de sociedad de Contracko y lo que la ley deja abierto.

Cláusula	Qué fija
Aportaciones	Importe, forma, plazo y valoración pactada de las aportaciones no dinerarias y de industria
Reparto de ganancias y pérdidas	Porcentajes, calendario de repartos y si las distribuciones son obligatorias o discrecionales
Administración y decisiones	Quién administra, qué actos requieren acuerdo de todos, mayorías por tipo de decisión y salida del bloqueo
Retribución de los socios	Sueldos, retribución por administrar y reembolso de gastos, que no existen por defecto
Dedicación y actividades ajenas	Jornada esperada, actividades concurrentes y qué se considera incumplimiento grave
Contabilidad e información	Dónde están los libros, qué puede consultar cada socio y con qué periodicidad se informa
Admisión de nuevos socios	Umbral de consentimiento, precio de entrada y efecto sobre los porcentajes
Transmisión de participaciones	Derecho de adquisición preferente, transmisiones permitidas y consentimiento necesario
Separación y liquidación de la parte	Preaviso, método de valoración, forma de pago y financiación
Fallecimiento e incapacidad	Si se liquida la parte a los herederos o estos entran, y quién lo paga
Disolución y liquidación	Causas, liquidador y orden de reparto del haber social
No competencia y confidencialidad	Alcance y duración durante la sociedad y después
Resolución de conflictos	Mediación o arbitraje, sede y ley aplicable
Fiscalidad	Régimen aplicable, reparto del resultado fiscal y obligaciones informativas

Algunas cláusulas no se sostendrán por bien redactadas que estén. Los límites principales:

• Es nulo el pacto que excluye a un socio de toda participación en las ganancias o en las pérdidas. Solo el socio industrial puede quedar exento de pérdidas.

• Si se aportan bienes inmuebles o derechos reales, hace falta escritura pública e inventario firmado unido a ella. Sin ese requisito, el contrato de sociedad es nulo en cuanto a esa aportación.

• Mantener los pactos en secreto tiene un precio. Si cada socio contrata en su propio nombre y el acuerdo no se exterioriza, no hay personalidad jurídica y cada uno responde individualmente.

• La responsabilidad de los socios colectivos frente a terceros no se puede limitar por pacto interno. El reparto interno de deudas ordena los recursos entre socios, no lo que el acreedor puede reclamar.

• La separación de un socio en una sociedad de duración indefinida debe hacerse de buena fe y en tiempo oportuno. Una renuncia de mala fe o intempestiva no libera al socio de sus consecuencias.

Las cláusulas de liquidación de la parte merecen más atención de la que suelen recibir, porque el derecho español no ofrece un precio de referencia listo para usar. A falta de método pactado, la partición entre socios se rige por las reglas de la partición de herencias, con las discusiones de valoración que eso implica: fondo de comercio, plusvalías tácitas del inmueble y continuidad del negocio. Pactar método, fecha de referencia, perito y calendario de pago cuesta muy poco comparado con resolverlo después.

Fechas clave y ciclo de vida del contrato

Un contrato de sociedad genera un calendario recurrente, no una única fecha de firma.

Duración y separación. La sociedad dura el tiempo convenido. A falta de pacto, dura por la vida de los socios o por el tiempo que dure el negocio para el que se constituyó. En las sociedades de duración indefinida, cualquier socio puede separarse, pero debe hacerlo de buena fe y notificarlo a los demás, y una separación en el momento en que el negocio está a punto de cerrar una operación importante puede considerarse intempestiva.

Constitución y registros. La sociedad colectiva y la comanditaria se constituyen en escritura pública ante notario y se inscriben en el Registro Mercantil. La sociedad civil y la comunidad de bienes se pueden constituir en documento privado, salvo aportación de inmuebles. En todos los casos hay que solicitar el NIF y presentar la declaración censal ante la Agencia Tributaria antes de iniciar la actividad, dar de alta el epígrafe correspondiente y afiliar a los socios trabajadores al régimen de autónomos.

Calendario fiscal. Las comunidades de bienes y las sociedades civiles sin objeto mercantil no tributan ellas mismas: sus rendimientos se atribuyen a los socios, que los integran en su IRPF, y la entidad presenta la declaración informativa anual del modelo 184 en enero. Los socios declaran en la campaña de renta, que cierra a finales de junio. Las sociedades civiles con objeto mercantil son contribuyentes del impuesto sobre sociedades desde el 1 de enero de 2016 y presentan el modelo 200 dentro de los veinticinco días naturales siguientes a los seis meses posteriores al cierre del ejercicio, es decir, hasta el 25 de julio si el ejercicio coincide con el año natural. A todo ello se suman las autoliquidaciones trimestrales de IVA y de pagos fraccionados.

Fallecimiento e incapacidad. La sociedad civil se extingue por muerte, insolvencia o incapacitación de cualquiera de los socios, salvo que se haya pactado expresamente su continuación con los herederos o solo entre los socios sobrevivientes. En la colectiva la regla es equivalente. Esa cláusula ocupa tres líneas y su ausencia paraliza negocios que funcionan perfectamente.

Cambios que exigen escritura y registro. La entrada o salida de un socio, el cambio de administrador y la modificación del objeto obligan a otorgar escritura y a inscribir en las sociedades registrales. Un socio que salió y no se inscribió sigue apareciendo frente a quien consulte el registro.

Seguro y valoración. Si la liquidación de la parte se financia con un seguro de vida o de incapacidad, tanto la póliza como la valoración pactada necesitan una fecha de revisión. Una fórmula escrita en la constitución y nunca revisada es una de las causas más frecuentes de liquidación discutida.

Riesgos y errores frecuentes

Confiar sin darse cuenta en las reglas supletorias. La versión más cara es la sociedad con aportaciones desiguales y dedicación desigual sin contrato escrito, donde el reparto sigue al capital y el socio que solo aporta trabajo recibe la parte del que menos puso.

Confundir la inscripción con el contrato. La escritura de constitución y la hoja registral acreditan la existencia de la sociedad, su objeto y quién la administra. No dicen nada sobre reparto de resultados, retribución, separación ni valoración. Son obligaciones distintas.

Elegir la comunidad de bienes creyendo que limita el riesgo. No lo hace. Cuando la comunidad explota una actividad, los comuneros responden con su patrimonio y los tribunales aplican el régimen de la colectiva.

Dejar que el comanditario gestione o figure en la razón social. Cualquiera de las dos cosas convierte su responsabilidad limitada en la de un socio colectivo.

Aportar un inmueble sin escritura pública e inventario. El defecto de forma no es un detalle registral: afecta a la validez de la aportación.

Redactar una cláusula de salida sin método de valoración. Decir que la parte se liquidará "por su valor real" sin método, fecha de referencia, perito ni calendario de pago traslada el conflicto al momento en que hay que pagar.

No revisar el régimen fiscal tras el cambio de 2016. Muchas sociedades civiles con objeto mercantil siguen operando con un contrato redactado cuando tributaban en atribución de rentas, y con cláusulas de reparto que ya no encajan con el impuesto sobre sociedades.

Modificar de hecho y perder el ejemplar firmado. Una práctica sostenida durante dos años acaba siendo el acuerdo real, y un contrato firmado una sola vez que vive en el correo de un socio falta precisamente cuando hace falta, que suele ser cuando ese socio es el que se va.

Tipos de contrato relacionados

Documento	En qué se diferencia
Operating agreement de LLC	La misma función en derecho estadounidense. Regula a los miembros de una LLC y aparece cuando hay filial o socio fundador en Estados Unidos
Estatutos y pacto de socios de una SL	Regulan una sociedad de capital, se inscriben en el Registro Mercantil y limitan en principio la responsabilidad al capital aportado
Contrato de joint venture	Delimita un proyecto entre empresas que siguen siendo independientes, en lugar de explotar una actividad en común
Contrato de partner comercial	Un contrato de reventa, prescripción o alianza. En ventas se llama "acuerdo de partners", pero no crea patrimonio común ni deberes de fidelidad societarios
Contrato de consultoría	Compra servicios a un profesional independiente. Una retribución ligada a resultados no convierte por sí sola a alguien en socio, pero unida a aportación y decisión sí puede hacerlo
Contrato con proveedores	Una relación de suministro, sin reparto de beneficios, pérdidas ni control
Contrato marco de servicios	Fija condiciones comerciales estables para futuros pedidos entre dos empresas
Acuerdo de confidencialidad	Protege la información intercambiada mientras los futuros socios revisan las cuentas. Se firma antes del contrato de sociedad, nunca en su lugar
Contrato de franquicia	Licencia una marca y un sistema a un empresario independiente. Se describe a menudo como una asociación, y jurídicamente es algo muy distinto

Lista de comprobación para la gestión del contrato

Repase esta lista con el contrato firmado delante, no con un borrador ni con una plantilla.

1. Guarde el ejemplar firmado donde más de una persona pueda llegar a él. Coloque el contrato, cada modificación, los cuadros de aportaciones y la escritura de constitución en un repositorio de contratos compartido en lugar de en el correo de un socio.

2. Registre a los socios y sus porcentajes como datos estructurados. Anote de cada socio nombre, función, aportación, participación en resultados y fecha de entrada, para que cualquier cambio sea visible sin abrir el PDF. La extracción de datos de contratos con IA obtiene partes, fechas y condiciones del documento, de modo que no haya que teclearlas otra vez.

3. Contraste el registro con el contrato. Compare socios, administradores, razón social y objeto con lo que dice el contrato. Una salida no inscrita mantiene la apariencia frente a terceros.

4. Haga una lista de lo que el contrato no regula. Repase reparto, retribución, mayorías, preaviso de separación, método de valoración, fallecimiento e incapacidad. Todo lo que quede sin regular lo decide la ley.

5. Fije el calendario fiscal. Cierre del ejercicio, formulación de cuentas, modelo 184 en enero si la entidad está en atribución de rentas, campaña de renta hasta finales de junio, modelo 200 hasta el 25 de julio si tributa por sociedades, y las autoliquidaciones trimestrales.

6. Fije el calendario societario y laboral. Escrituras y inscripciones pendientes, altas y bajas en el régimen de autónomos, renovación de seguros de responsabilidad civil y licencias de actividad.

7. Ponga avisos en los plazos que nacen del contrato. Preavisos de separación, plazo para valorar y pagar la parte del socio saliente, plazos de adquisición preferente y cualquier fecha de vencimiento del plazo pactado. Los avisos automáticos de vencimiento pesan aquí más que en la mayoría de los contratos, porque estos plazos corren desde un hecho y no desde una fecha fija del calendario. La calculadora de contratos de sociedad obtiene la fecha límite de preaviso a partir de una fecha de fin y un plazo.

8. Revise la fórmula de valoración cada año. Coloque el método pactado, la última valoración y su fecha junto a la cláusula de salida, y vuelva sobre ambos cuando la facturación o el valor de los activos cambie de forma relevante.

9. Compare la práctica con el documento una vez al año. Contraste cómo se repartieron realmente los resultados y cómo se tomaron realmente las decisiones con lo que dice el contrato. Donde diverjan, cambie la práctica o modifique el contrato con el consentimiento necesario.

10. Registre cada modificación como versión, no como sustitución. Conserve el original y cada anexo, con fechas y firmas, para que el historial del acuerdo sobreviva a la salida de un socio.

Contracko mantiene los contratos firmados, sus anexos, los datos clave extraídos y los avisos de vencimiento en un mismo sitio, de modo que el calendario de la sociedad no dependa de que alguien se acuerde. Puede empezar una prueba gratuita, sin tarjeta de crédito.

Fuentes

[1] Boletín Oficial del Estado, Código Civil, artículos 1665 a 1708 (concepto de sociedad, forma del contrato, reparto proporcional a las aportaciones, socio de industria, nulidad del pacto leonino, administración, separación y extinción). boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-1889-4763

[2] Boletín Oficial del Estado, Código de Comercio, artículos 125 a 150 (sociedad colectiva y comanditaria: razón social, responsabilidad personal y solidaria, socio industrial y prohibiciones del socio comanditario). boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-1885-6627

[3] Agencia Tributaria, Entidades en régimen de atribución de rentas (qué entidades atribuyen rendimientos a sus socios y qué obligaciones informativas tienen). sede.agenciatributaria.gob.es/Sede/irpf/empresarios-individuales-profesionales/entidades-regimen-atribucion-renta.html

[4] Colegio de Registradores de España, Registro Mercantil (inscripción de la escritura de constitución y de las modificaciones de las sociedades mercantiles). registradores.org

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