O que é um contrato EPC?

Um contrato de engenharia, aprovisionamento e construção (engineering, procurement and construction, EPC) é um único acordo em que um empreiteiro projeta a instalação, compra os equipamentos e constrói a obra. Entrega a instalação concluída ao dono de obra, em regra a preço e prazo fixos. O dono de obra diz o que a instalação deve fazer. O empreiteiro decide como.

Uma empreitada ordinária funciona de outro modo. Na via tradicional, a equipa de projeto do dono de obra fecha primeiro o projeto e um empreiteiro distinto constrói a partir dele. Projeto e construção são regulados por contratos separados, e o risco de projeto fica no dono de obra. O Código Civil regula o contrato de empreitada. No Código dos Contratos Públicos, a conceção-construção aproxima as duas funções. Um contrato EPC vai mais longe. Acrescenta o aprovisionamento e costuma terminar com um ensaio de desempenho, para o empreiteiro provar que a instalação funciona.

EPC também se chama chave na mão, e a modalidade mais exigente é lump sum turnkey (LSTK). A ideia: o empreiteiro entrega a chave de uma instalação a funcionar. A Federação Internacional de Engenheiros Consultores (Fédération Internationale des Ingénieurs-Conseils, FIDIC) intitula o Silver Book Conditions of Contract for EPC/Turnkey Projects e usa os dois termos em conjunto [1]. Cuidado com um quase gémeo. EPCM significa engineering, procurement and construction management. É um contrato de serviços: o prestador dirige a obra, mas não assume o risco de entrega [2]. É outro instrumento.

Este guia é informação geral, não aconselhamento jurídico. As cláusulas EPC variam com o projeto, o modelo e o país.

Finalidade e usos do contrato EPC

Um contrato EPC dá ao dono de obra um único interlocutor. Quer um preço, uma data e uma instalação que funcione. O empreiteiro assume o risco de interface entre projeto, aprovisionamento e construção.

Este modelo é adequado quando a certeza pesa mais do que o preço mais baixo. A FIDIC publicou o Silver Book em 1999 para projetos em que "certainty of final price, and often of completion date, are of extreme importance" [1]. O project finance é o caso clássico. Os financiadores dependem das receitas da instalação concluída, por isso querem fixar custo e desempenho [1]. Usos típicos: produção de eletricidade, tratamento de água, petroquímica, minas e instalações de processo [1]. Em Portugal vê-se EPC sobretudo em energia e indústria, muitas vezes com modelos FIDIC, ao lado da empreitada civil e da conceção-construção pública.

Espere pagar essa certeza. Um preço chave na mão inclui margem para imprevistos [1].

Partes do contrato EPC

Assinam duas partes. Outras ficam perto.

• Dono de obra (Employer nos modelos FIDIC). Financia o projeto, define os requisitos, paga e recebe a instalação. Por vezes fornece dados ou equipamentos.
• Empreiteiro EPC. Projeta, aprovisiona, constrói, ensaia e põe em serviço. Continua responsável pelos subempreiteiros.
• Subempreiteiros e fornecedores. Fazem o trabalho especializado e fornecem os equipamentos. O preço e a garantia ficam abaixo dos do empreiteiro.
• Financiadores e o seu independent engineer. Em projetos financiados, o empreiteiro tem muitas vezes de cooperar com o financiador.
• Fiscalização ou construction manager. Por vezes uma parte distinta coordena a obra sob um contrato próprio com o dono de obra.

Cláusulas essenciais do contrato EPC

Leia o contrato inteiro. Uma cláusula pode enfraquecer outra.

As cláusulas com mais peso:

Cláusula	O que faz
Âmbito	Cobre engenharia, aprovisionamento, construção, licenças e formação. Exclui os fornecimentos do dono de obra.
Preço e pagamento	Em regra um preço fixo, pago por auto de medição ou marcos. Garantia por caução, retenção ou garantia bancária.
Alterações	Preço e prazo só se movem por uma alteração acordada.
Programa e receção	Um programa definido, muitas vezes com uma data de receção garantida.
Ensaio de desempenho	A instalação deve cumprir critérios mínimos e passar um ensaio.
Penalidades	Somas combinadas de antemão para o atraso e para a falha no ensaio.
Limites de responsabilidade	Muitas vezes um teto no atraso, no desempenho e no total. Confrontá-lo com o direito imperativo português.
Garantia	Um período após a receção, por vezes alargado para as partes reparadas.
Propriedade e risco	A passagem de propriedade e do risco de perda nos momentos previstos no contrato.
Garantias	Garantia da empresa-mãe, caução ou garantia bancária.

Dois blocos merecem uma segunda leitura.

Risco de solo e de projeto. Sob o Silver Book FIDIC 1999, o empreiteiro verifica e interpreta os dados do dono de obra. O dono de obra não garante que estejam completos. Uma cláusula residual diz que o preço não se ajusta por dificuldades ou custos imprevistos. O empreiteiro responde também pela exatidão dos Employer's Requirements, com exceções indicadas [2]. Essa repartição resulta do contrato. Leia-a antes de assinar.

A edição conta. O Silver Book 1999 é a primeira edição [1]. A segunda edição de 2017 atualiza 1999 e mantém a repartição de riscos de 1999, com notificações mais claras, reclamações separadas dos litígios, prevenção de conflitos através de uma junta de prevenção e decisão de litígios (Dispute Avoidance/Adjudication Board, DAAB) e gestão da qualidade [3]. A reimpressão de 2022 não é uma terceira edição; é o texto de 2017 com emendas [6]. Um comentário de 2007 sobre as cláusulas 4.12, 5.1 ou 17.6 fala de 1999, não de 2017 [2]. A FIDIC diz que a edição de 2017 não é adequada se os concorrentes não tiverem tempo para escrutinar os Employer's Requirements, se houver muito trabalho subterrâneo, ou se o dono de obra quiser um controlo apertado. Use então o Yellow Book [3].

Tetos de responsabilidade. Em 1999 o ponto de partida é que a responsabilidade total do empreiteiro não ultrapassa o preço do contrato, com exceções [2]. Em projetos grandes negoceia-se essa percentagem. Um teto é um número negociado. Verifique o que o seu contrato diz.

Datas e marcos do ciclo de vida

Um contrato EPC estrutura-se por marcos. Os pagamentos e os riscos alteram-se em cada etapa.

1. Assinatura e condições suspensivas. Por vezes outros documentos do projeto têm de estar assinados antes da ordem para avançar.
2. Ordem para avançar limitada e plena. O dono de obra autoriza o empreiteiro a começar. Uma ordem tardia pode fundar uma alteração, uma suspensão ou uma resolução.
3. Autos de medição. Pedidos de pagamento segundo o calendário acordado, com a garantia combinada.
4. Conclusão mecânica. Muitas vezes um limiar antes do ensaio de desempenho.
5. Ensaio de desempenho. Se falhar, o empreiteiro repete-o ou paga penalidades de desempenho.
6. Receção. Na empreitada privada do Código Civil, o dono de obra verifica a obra antes de a aceitar; a falta de verificação ou comunicação pode valer como aceitação [4]. A receção provisória e a receção definitiva são etapas próprias das empreitadas de obras públicas no CCP [5].
7. Lista de pendências e conclusão final. Resolvem-se as pendências. O contrato pode reter um múltiplo do valor estimado.
8. Fim da garantia. Cauções ou retenções podem ser libertadas, segundo o contrato.

As datas contratuais determinam o calendário. Registe-as desde o início.

Riscos e erros frequentes

• Assumir que chave na mão significa risco zero para o dono de obra. Hosie escreve que os donos de obra raramente obtêm a solução chave na mão completa que querem. O contrato reparte o risco no papel, os grandes projetos são complexos e os empreiteiros têm tolerância limitada ao risco [2]. Conte com negociação e exposição residual.
• Saltar a lista de fornecimentos do dono de obra. Tudo o que sai do âmbito do empreiteiro fica consigo. Um relatório de solos em falta ou um equipamento tardio podem dar ao empreiteiro direito a uma alteração.
• Tratar o teto de responsabilidade como proteção completa. Penalidades e tetos limitam o que se pode recuperar [2].
• Gerir alterações fora do procedimento acordado. Preço e prazo só se ajustam por alteração. Uma instrução informal é um litígio.
• Falhar prazos de notificação. A edição de 2017 insiste mais do que a de 1999 nas notificações [3]. Quem notifica tarde fica muitas vezes com o impacto.
• Perder o fio das garantias. Cauções e garantias bancárias têm prazos próprios. Trate-as como outro contrato.
• Misturar Código Civil, CCP e FIDIC. Diga no contrato que corpus vale, e que edição FIDIC.

Tipos de contrato relacionados

Vários contratos relacionados podem complementar um EPC.

• Contrato EPCM. Só serviços. O prestador dirige engenharia, aprovisionamento e construção, mas não assume o risco de entrega [2].
• Contrato FEED. Front-end engineering design, muitas vezes uma primeira fase reembolsável que serve de base ao preço EPC [2].
• Subempreitadas e fornecimentos. O empreiteiro subcontrata partes do trabalho. Ver o que é um contrato de subempreitada.
• Cauções de boa execução. Garantia das obrigações do empreiteiro. Ver o que é um performance bond.
• Contratos de offtake e de compra de energia. Onde a instalação vende a produção. Ver o que é um power purchase agreement.
• Contratos de exploração e manutenção. Cobrem a instalação após a entrega e devem articular-se com os prazos de garantia.
• Acordos-quadro. Para serviços repetidos, não para uma obra única. Ver o que é um master service agreement.

Para o quadro geral da construção, ver o que é um contrato de construção.

Lista de verificação contratual

Passe isto sobre o contrato EPC assinado.

Registar

• Partes, preço do contrato e moeda.
• Ordem para avançar, receção garantida e conclusão final.
• Taxas e tetos das penalidades de atraso e de desempenho.
• Duração da garantia e garantia alargada.
• Fornecimentos do dono de obra e as respectivas datas.
• Garantias: caução, garantia da empresa-mãe, garantia bancária, com vencimentos.

Agendar

• Lembretes por cada marco e pelo período anterior.
• Prazos de notificação de alterações e reclamações.
• Vencimento e renovação das garantias.
• Fim da garantia, mais um corte antes dessa data.

Rever com cadência

• Mensal: pagamentos contra o programa, registo de alterações.
• Mensal: programa contra a data de receção garantida.
• Trimestral: validade de garantias e certificados de seguro.
• Antes de cada marco: pontos abertos contra os critérios de aceitação.
• Antes do fim da garantia: lista de defeitos e reclamações em aberto.

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Fontes

[1] FIDIC, Conditions of Contract for EPC/Turnkey Projects, 1st Ed (1999 Silver Book). fidic.org/books/epcturnkey-contract-1st-ed-1999-silver-book

[2] Jonathan Hosie, Turnkey contracting under the FIDIC Silver Book: What do owners want? What do they get?, novembro 2007, publicado pela FIDIC (chave na mão e EPC, EPCM, risco de solo e de projeto, tetos na edição 1999). fidic.org/sites/default/files/hosie07.pdf

[3] FIDIC, Conditions of Contract for EPC/Turnkey Projects, 2nd Ed (2017 Silver Book). fidic.org/books/epcturnkey-contract-2nd-ed-2017-silver-book

[4] Código Civil, capítulo XII, artigos 1207 e 1218 (empreitada, verificação e aceitação). diariodarepublica.pt/dr/legislacao-consolidada/decreto-lei/1966-34509075-49898075; diariodarepublica.pt/dr/legislacao-consolidada/decreto-lei/1966-34509075-49899375

[5] Código dos Contratos Públicos, artigos 343, 394 e 398 (conceção-construção e receções provisória e definitiva). diariodarepublica.pt/dr/legislacao-consolidada/decreto-lei/2008-34455475-44750075; diariodarepublica.pt/dr/detalhe/decreto-lei/18-2008-248178; diariodarepublica.pt/dr/legislacao-consolidada/decreto-lei/2008-34455475-44756875

[6] FIDIC, EPC/Turnkey Contract 2nd Ed (2017 Silver Book, Reprinted 2022 with amendments). fidic.org/books/epcturnkey-contract-2nd-ed-2017-silver-book-reprinted-2022-amendments

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