Klausul om väsentligt ändrade förhållanden

Vad det är

En hardship-klausul kan reglera händelser som gör fullgörelsen väsentligt mer betungande och radikalt förändrar den ekonomiska balansen, till exempel en kraftig kostnadsökning. Skillnaden mot force majeure beror på de avtalade utlösande villkoren och följderna, inte på ett generellt krav på att fullgörelsen ska vara omöjlig. Klausulen kan ålägga parterna att omförhandla de berörda villkoren i god tro. En ekonomisk belastning utlöser inte automatiskt omförhandling, och en förhandlingsskyldighet innebär inte i sig att parterna måste nå en överenskommelse.

Varför det är viktigt

Långa avtal är utsatta för störningar som kraftiga energiprisökningar, valutaförändringar och regeländringar. Utan en hardship-klausul kan en drabbad part behöva förlita sig på en bedömning enligt 36 § första stycket avtalslagen (1915:218), där bland annat avtalets innehåll, hur det kom till, senare förhållanden och övriga omständigheter beaktas. Ett villkor kan då jämkas eller lämnas utan avseende under de förutsättningar som anges i bestämmelsen, med särskild hänsyn till konsumenter och andra parter i en underlägsen avtalsposition enligt 36 § andra stycket avtalslagen (1915:218).

Så tillämpar du det

• Definiera den utlösande omständigheten objektivt, till exempel genom en angiven procentgräns för kostnadsförändringen.
• Ange när skyldigheten att omförhandla utlöses, inom vilken tidsram förhandlingarna ska ske och att parterna ska förhandla i god tro och samarbeta med tillbörlig omsorg.
• Ange vad som ska ske om omförhandlingen misslyckas och vilket mandat som gäller: hänskjutande till en expert, domstolsprövning av eventuell anpassning eller att avtalet upphör enligt tillämpliga villkor.
• Ange vilken fullgörelse som ska fortsätta under omförhandlingen, samtidigt som parternas rättigheter enligt det faktiska avtalet och tillämplig lag bevaras, inklusive giltiga rättigheter att hålla inne eller inställa prestationer och tillämpliga tvingande skyddsregler.

Exempel på formulering

Hypotetiskt exempel, inte en färdig formulering för undertecknande: Om en händelse utanför en parts kontroll ökar kostnaden för partens fullgörelse med mer än femton procent (15%), ska parterna i god tro omförhandla de berörda villkoren med målet att återställa den ursprungliga ekonomiska balansen. Skyldigheten innebär inte att parterna måste nå en överenskommelse eller att balansen automatiskt återställs. Innan formuleringen används behöver parterna definiera vilka kostnader som omfattas, jämförelsebas, mätmetod, förhandlingsförfarande och en rättsligt tillåten reservlösning. Klausulens tillämpning beror på det faktiska avtalet och tillämplig lag. Tillämpliga tvingande rättigheter och skyddsregler ska bevaras.

Förhandlingstips

• • Håll den utlösande omständigheten objektiv och mätbar för att minska risken för tvister om huruvida den är tillämplig.
• • Bestäm i förväg vilken reservlösning som ska gälla om omförhandlingen låser sig, för att minska risken för ett dödläge. Om en expert ska anlitas, ange uppdragets omfattning och om avgörandet ska vara bindande. Expertens mandat och avgörandets bindande verkan behöver bedömas rättsligt. Om domstolsprövning övervägs behöver även domstolens befogenheter bedömas; en privat klausul ger inte domstolen obegränsad rätt att skriva om avtalet.

Vanliga fallgropar

• • Ett naket åtagande att omförhandla utan reservlösning, vilket kan skapa osäkerhet om räckvidd, förfarande och följder.
• • Att blanda ihop hardship med force majeure utan att kontrollera hur det faktiska avtalet reglerar dem tillsammans, så att kostnadschocker felaktigt anses omfattade eller undantagna.

Juridiska hänvisningar

• 36 § första stycket avtalslagen (1915:218) Jämkning eller åsidosättande av oskäliga avtalsvillkor med hänsyn till senare förhållanden Svensk lag
• 36 § andra stycket avtalslagen (1915:218) Särskilt skydd för konsumenter och andra parter i underlägsen avtalsposition Svensk lag

Kontrollera vilken jurisdiktion som anges för varje referens. Detta är allmän information och inte juridisk rådgivning. Dessa begrepp hanteras olika i olika jurisdiktioner. Kontrollera aktuell lydelse och hur den är tillämplig på din situation med en kvalificerad jurist.