Vad är ett samförståndsavtal (MOU)?

Ett samförståndsavtal, på engelska memorandum of understanding (MOU), dokumenterar vad parterna tänker göra tillsammans före, eller i stället för, ett fullständigt avtal. Ett svenskt exempel: ett bolag med option på licensrätten till en vakuumpump förhandlade med en företagare om återförsäljarrätt [1]. Efter ungefär ett år tecknade bolaget licensavtalet men valde bort företagaren, som krävde skadestånd [1]. Högsta domstolen (HD) fann att inget bindande avtal hade kommit till stånd. En viss plikt att ta hänsyn till företagarens intressen hade ändå uppstått, men bolaget hade inte brutit mot den [1].

Den här guiden handlar om samförståndsavtal och avsiktsförklaringar i Sverige, enligt svensk rätt. Den är allmän information, inte juridisk rådgivning.

Samma idé har flera namn. En avsiktsförklaring, ett letter of intent (LOI), ett term sheet eller heads of terms dokumenterar oftast villkoren inför ett köp, ett lån eller en licens. Rubriken avgör mindre än man kan tro. Enligt 1 § lagen om avtal och andra rättshandlingar på förmögenhetsrättens område, avtalslagen (AvtL), är anbud och svar på anbud bindande på det sätt som anges i 2-9 §§ [2]. Det gäller om inte annat följer av anbudet, svaret, handelsbruk eller annan sedvänja [2]. För avtal som enligt lag kräver en viss form gäller särskilda regler [2]. HD har också sagt att frågan om en avsiktsförklaring i ett så kallat stödbrev binder för framtiden ska lösas enligt vanliga principer för avtalstolkning [3]. Då kan ordalydelsen, omständigheterna när den kom till och parternas avsikter få betydelse [3].

Samförståndsavtal: syfte och användning

Ett MOU sätter en gemensam plan på pränt medan detaljerna fortfarande är öppna. Det är användbart när parterna vill vara överens nu och binda sig senare.

Vanliga användningsområden:

• Ramar inför en affär. Två bolag kommer överens om huvuddragen i ett samarbete, en licens eller en leveransrelation innan juristerna skriver det slutliga avtalet.
• Samarbeten inom forskning och utbildning. Universitet och forskningsinstitut använder ofta ett MOU för att visa att de vill samarbeta, innan de reglerar konkreta aktiviteter i ett separat avtal.
• Överenskommelser mellan offentliga organ. Stater och myndigheter dokumenterar samarbete i MOU, både inom landet och med andra länder. Enligt 10 kap. 1 § regeringsformen (RF) ingår regeringen överenskommelser med andra stater eller mellanfolkliga organisationer [4]. Regeringen får enligt 10 kap. 2 § RF ge en förvaltningsmyndighet i uppdrag att ingå en internationell överenskommelse, om den inte kräver riksdagens eller Utrikesnämndens medverkan [4].

De användningarna har inte samma rättsverkan. Enligt HD betraktas ett letter of intent i princip inte som bindande, men det kan innehålla klausuler som är avsedda att förplikta parterna [1]. I ett annat fall gav HD en avsiktsförklaring i ett stödbrev från ett moderbolag innebörden av en bindande utfästelse [3].

Frågan "är ett MOU bindande?" har alltså inget enda svar enligt svensk rätt. Den bättre frågan är vad just det här dokumentet säger och vad parterna avsåg.

När ett samförståndsavtal räcker

Ett MOU räcker ofta när inga pengar byter ägare, varje part kan gå därifrån utan skada och målet är samordning snarare än något som ska kunna drivas igenom. Ett gemensamt evenemang, ett hänvisningssamarbete eller ett utforskande forskningssamarbete passar ofta in.

Det räcker oftast inte när en part ska lägga ut pengar, lämna ut konfidentiell information, tacka nej till andra erbjudanden eller börja arbeta. Det är i de lägena en part senare vill att en domstol ska ge den rätt. Om förpliktelsen är viktig, lägg den i ett avtal eller i en klausul som MOU:t tydligt anger som bindande.

Det hjälper att formulera varje förpliktelse som en egen klausul innan du bestämmer vilket dokument den hör hemma i.

Samförståndsavtal: parter

Parterna i ett MOU är de personer eller organisationer vars avsikter det dokumenterar. De flesta MOU har två parter. Samarbeten, konsortier och offentliga program kan ha fler.

Varje part har samma grundläggande ansvar:

• Ange sig själv exakt. Använd det fullständiga juridiska namnet på den enhet som ska genomföra planen. En vag formulering som "och dess koncernbolag" lämnar öppet vilken enhet som har vilken rätt.
• Skriva under med behörighet. Enligt 10 § AvtL blir huvudmannen bunden av rättshandlingar som fullmäktigen gör inom fullmaktens gränser och i huvudmannens namn [2]. En anställd kan enligt 10 § andra stycket AvtL ha fullmakt genom sin ställning, men bara inom den behörighet som följer med ställningen enligt lag eller sedvänja [2].
• Känna till sin egen roll. Ett bra MOU säger vem som bidrar med vad: mark, personal, kunskap, finansiering eller ett tak för utlagda kostnader.
• Utse en kontaktperson. Någon på varje sida bör äga relationen och nästa steg.

Den som skriver under utan fullmakt tar en egen risk. Enligt 25 § AvtL ska den som uppträder som fullmäktig ersätta tredje mans skada, om han inte kan visa fullmakt eller att rättshandlingen godkänts eller ändå gäller mot huvudmannen [2]. Ansvaret gäller inte om tredje man insåg eller borde ha insett att fullmakt saknades eller överskreds [2]. Det gäller inte heller om fullmakten inte kan göras gällande på grund av en särskild omständighet som fullmäktigen inte kände till och som tredje man inte med fog kunde räkna med att han kände till [2].

Offentliga parter har egna regler. Enligt 10 kap. 3 § RF krävs riksdagens godkännande innan regeringen ingår en för Sverige bindande internationell överenskommelse som förutsätter att en lag ändras, upphävs eller stiftas [4]. Detsamma gäller om överenskommelsen i övrigt rör ett ämne som riksdagen ska besluta om eller är av större vikt [4]. I det sista fallet kan regeringen avstå om rikets intresse kräver det, men ska då överlägga med Utrikesnämnden [4]. Om ett MOU mellan stater är ett traktat avgörs enligt Wienkonventionen om traktaträtten inte av namnet: ett traktat är en skriftlig överenskommelse mellan stater som styrs av folkrätten, "whatever its particular designation" [5].

Samförståndsavtal: viktiga klausuler

Ett väl skrivet MOU läser som ett kort avtal med en extra klausul som avgör hur mycket av det som binder. Tabellen sammanfattar de vanliga delarna. Förklaringarna följer.

Klausul	Vad den dokumenterar	Bindande?
Syfte och omfattning	Det gemensamma målet och dess gränser	Oftast inte
Roller och bidrag	Vem som gör och tillhandahåller vad	Beror på formuleringen
Bundenhet	Vilka delar som binder och vilka som inte gör det	Bör anges uttryckligen
Nästa steg	Det slutliga avtalet och måldatum	Ofta en plikt att förhandla lojalt
Sekretess och exklusivitet	Hantering av information och exklusivitetsperioder	Skrivs oftast som bindande
Kostnader	Vem som betalar vad under processen	Bör anges
Löptid och uppsägning	Start, slut och hur en part kliver av	Bör anges
Tillämplig lag och underskrifter	Vilken lag som gäller och vem som skriver under	Ja, om det är ett avtal

Klausul om bundenhet

Det här är den viktigaste klausulen i ett MOU. Svensk avtalsrätt har ingen lagstadgad indelning i typer av föravtal. HD arbetar i stället med allmänna regler.

• Avtal eller föravtal. I rättsfallet publicerat i Nytt juridiskt arkiv (NJA) 1990 s. 745 prövade HD två frågor [1]. Hade ett bindande återförsäljaravtal kommit till stånd? Fanns ett bindande föravtal om att ingå ett slutligt avtal? HD fann att inget av dem var visat [1].
• Tolkning. Om en avsiktsförklaring i ett stödbrev binder för framtiden avgörs enligt HD med vanliga principer för avtalstolkning. Både nyanser i lydelsen, omständigheterna när den kom till och parternas avsikter kan spela in [3].
• Ändrade utkast. Ett svar som godtar ett anbud men innehåller tillägg, inskränkningar eller förbehåll gäller enligt 6 § AvtL som ett avslag och ett nytt anbud [2]. Om den som svarade trodde att svaret stämde med anbudet och mottagaren måste inse det, ska mottagaren invända utan oskäligt dröjsmål [2]. Annars anses avtal ha kommit till stånd enligt svaret [2].
• Förbehåll. Används orden "utan förbindelse", "utan obligo" eller liknande i ett meddelande som annars vore ett anbud, ses det enligt 9 § AvtL bara som en uppmaning att lämna anbud [2]. Kommer ett sådant anbud inom rimlig tid och måste mottagaren inse att hans uppmaning framkallade det, ska han säga nej utan oskäligt dröjsmål [2]. Annars anses han ha antagit anbudet [2].

Även när ett MOU inte binder som avtal kan förhandlingarna skapa ett visst ansvar enligt svensk rätt. I 1990 års fall hade förhandlingarna nått så långt att båda sidor var inriktade på att företagaren skulle få återförsäljarrätten om licensavtalet blev av [1]. Därför hade bolaget fått en viss förpliktelse att ta hänsyn till hans intressen, främst hans intresse av att begränsa sina kostnader [1]. Skadestånd kunde enligt HD komma i fråga om bolaget uppträdde illojalt, till exempel genom att inte informera om förhållanden av betydelse för om ett avtal skulle komma till stånd [1]. Den praktiska lärdomen enligt svensk rätt: skriv ner vilka delar som binder.

Syfte, roller och nästa steg

Beskriv det gemensamma målet med en eller två meningar. Lista sedan varje parts bidrag. Om parterna tänker teckna ett slutligt avtal, namnge det och ange ett måldatum.

Välj verben med omsorg. I 1995 års fall hade ett moderbolag skrivit att det var dess "intention" att se till att dotterbolaget fullgjorde sina låneförpliktelser [3]. HD gav formuleringen den språkliga innebörden att moderbolaget utfäste sig att infria dotterbolagets förpliktelser, alltså en bindande utfästelse enligt svensk rätt [3]. Vill du bara uttrycka en avsikt, skriv uttryckligen att avsnittet inte är bindande.

Sekretess, exklusivitet och kostnader

De här klausulerna skyddar en part medan samtalen pågår. De hjälper bara om de binder. Om ditt MOU i övrigt inte är bindande, skriv uttryckligen att just de här avsnitten är bindande och ge vart och ett ett slutdatum. Enligt HD kan ett letter of intent innehålla sådana klausuler som är avsedda att förplikta parterna [1].

En bindande klausul kan ändå prövas. Enligt 36 § AvtL får ett avtalsvillkor jämkas eller lämnas utan avseende om det är oskäligt [2]. Bedömningen tar hänsyn till avtalets innehåll, omständigheterna när avtalet ingicks, senare inträffade förhållanden och omständigheterna i övrigt [2]. Särskild hänsyn tas till den som är konsument eller annars har en underlägsen ställning i avtalsförhållandet [2]. En lång exklusivitet utan slutdatum är därför en sämre idé än en kort och tydlig.

Löptid, uppsägning och tillämplig lag

Ge MOU:t ett slutdatum eller ett datum för översyn. Ange hur en part kan dra sig ur och vilken uppsägningstid som gäller. Ange tillämplig lag, särskilt när parterna finns i olika länder.

Innan du skriver under kan det hjälpa att köra utkastet genom ett verktyg för avtalsgranskning som markerar viktiga datum, åtaganden och ovanliga klausuler. Se resultatet som en checklista för din egen läsning, inte som juridisk rådgivning.

Datum och händelser i livscykeln

Ett MOU har färre datum än ett långt avtal, men de som finns är lätta att tappa bort. De flesta ligger i början eller vid övergången till det slutliga avtalet, som Contrackos översikt av avtalets livscykel beskriver.

Bevaka de här händelserna:

• Underskrift och ikraftträdande. De kan skilja sig åt. Registrera båda och notera om alla parter har skrivit under.
• Måldatum för det slutliga avtalet. Om MOU:t anger ett, lägg in det i kalendern med en påminnelse i god tid.
• Slutdatum för exklusivitet och sekretess. De löper ofta ut på en bestämd dag eller ett visst antal dagar efter underskriften.
• Datum för översyn. Långvariga samarbeten bör ses över enligt ett schema, till exempel varje år.
• Utgång eller förnyelse. Vissa MOU upphör på ett datum. Andra gäller tills en part säger upp dem. Om ditt förnyas, bevaka det som vilken avtalsförnyelse som helst.
• Uppsägning. Registrera uppsägningstiden och adressen för meddelanden.
• Ersättning. När det slutliga avtalet skrivs under, registrera att det ersätter MOU:t. Kontrollera om någon klausul i MOU:t, till exempel sekretess, fortsätter att gälla.

Contrackos guide om avtalsdatum och automatisk förnyelse visar hur du registrerar start-, slut- och uppsägningsdatum så att påminnelserna kommer i tid.

Risker och vanliga misstag

De flesta tvister om ett MOU börjar med en skillnad mellan vad en part trodde att dokumentet betydde och vad det faktiskt säger. Här är de vanliga misstagen, vart och ett med en konkret följd.

Att tro att rubriken gör dokumentet icke-bindande. Enligt svensk rätt avgör anbud, svar och vanlig avtalstolkning, inte rubriken [2] [3]. I 1995 års fall kallades ett av stödbreven letter of intent, och HD fastställde ändå hovrättens dom om att moderbolaget skulle betala drygt 1,7 miljoner pund till banken [3]. Vill du ha ett icke-bindande MOU, skriv det i en klausul och undvik språk om fasta åtaganden på andra ställen.

Att glömma att förhandlingar kan skapa ansvar. Enligt HD kan en part under förhandlingar få en förpliktelse att ta hänsyn till motpartens intressen [1]. Skadestånd kan komma i fråga om parten uppträder illojalt, till exempel genom att inte informera om förhållanden av betydelse för om avtalet blir av [1].

Att se lojalitet som ett löfte om avtal. En plikt att ta hänsyn betyder inte att ett avtal måste bli av. I 1990 års fall fick företagaren inget återförsäljaravtal och inget skadestånd [1]. HD fann att bolaget var skyldigt att snarast meddela sitt beslut [1]. Några veckors dröjsmål räckte ändå inte för skadestånd, särskilt som företagaren inte visats ha haft kostnader av betydelse under den tiden [1].

Att börja arbeta med stöd av ett MOU. I 1990 års fall menade HD att det måste ha stått klart för parterna att ett återförsäljaravtal berodde på flera osäkra faktorer [1]. Det fortsatta marknadsföringsarbetet innebar därför ett risktagande enligt HD [1]. Att lägga ut pengar före det slutliga avtalet kan skapa en tvist som ingen av parterna planerade.

Att låta MOU:t löpa utan slut. Ett MOU utan slutdatum, översynsdatum och utträdesklausul kan överleva alla som förhandlade fram det. Utan ett datum påminns ingen om att förnya, ersätta eller avsluta det.

Att tappa bort det. MOU skrivs ofta under utanför den vanliga avtalsprocessen, av en projektledare eller en avdelningschef. Sedan ligger de i en inkorg eller en delad mapp. Det är ett problem för avtalsriskhantering, och det är lätt att förebygga.

Checklista för avtalshantering

Behandla ett undertecknat MOU som ett avtal i ditt register, även om det mesta inte är bindande. Contrackos guide till avtalsarkiv förklarar hur du samlar avtal på ett sökbart ställe.

Registrera de här fälten

1. Fullständiga juridiska namn på alla parter och på dem som skrev under.
2. Om varje part har skrivit under, med datum för underskrift och ikraftträdande.
3. Vilka klausuler som är bindande och vilka som inte är det, citerade ur dokumentet.
4. Tillämplig lag.
5. Varje parts bidrag och kontaktpersoner.
6. Det planerade slutliga avtalet och dess måldatum.
7. En länk till det slutliga avtalet när det finns, och de klausuler som fortsätter att gälla.

Lägg in de här datumen i kalendern

8. Måldatum för det slutliga avtalet, med en påminnelse minst 30 dagar innan.
9. Slutdatum för exklusivitet och sekretess.
10. MOU:ts utgångs-, förnyelse- eller översynsdatum.
11. Sista dag för uppsägning eller för att avstå från förnyelse.

Gå igenom regelbundet

12. Lista varje kvartal öppna MOU utan slutligt avtal och bestäm för vart och ett om ni går vidare, förlänger eller avslutar.
13. Kontrollera varje år att kontaktpersoner och firmatecknare fortfarande stämmer.
14. När det slutliga avtalet är undertecknat, markera MOU:t som ersatt och stäng dess påminnelser.

Du behöver inte skriva in fälten för hand. Contrackos extrahering av avtalsdata gör uppladdade avtal till strukturerad data, bland annat parter, datum, förnyelsevillkor och uppsägningstider. För ett bredare arbetssätt, se de här bästa praxis för avtalshantering.

Contracko samlar avtal, filer och metadata på ett ställe, och dess AI läser varje avtal för att lyfta fram viktiga datum och villkor. Påminnelser om avtalets utgång följer förnyelse-, slut- och uppsägningsdatum samt egna händelser som åtaganden eller milstolpar, och du kan tilldela aviseringar till kollegor. Det finns en kostnadsfri provperiod och inget kreditkort krävs.

Källor

[1] Högsta domstolen, NJA 1990 s. 745 (letter of intent i princip inte bindande; plikt att ta hänsyn under förhandlingar; inget skadestånd). rattspraxis.etjanst.domstol.se/api/v1/publiceringar/f9c51dd4-2ef4-451d-bb6c-ce1fe9045098

[2] Lag (1915:218) om avtal och andra rättshandlingar på förmögenhetsrättens område, 1, 6, 9, 10, 25 och 36 §§ (anbud och svar, fullmakt, jämkning). riksdagen.se/sv/dokument-och-lagar/dokument/svensk-forfattningssamling/lag-1915218-om-avtal-och-andra-rattshandlingar_sfs-1915-218/

[3] Högsta domstolen, NJA 1995 s. 586 (avsiktsförklaring i stödbrev tolkad som bindande utfästelse). rattspraxis.etjanst.domstol.se/api/v1/publiceringar/44c0c9e9-cb40-4ee1-a0f8-aaa068da4cc1

[4] Regeringsformen (1974:152), 10 kap. 1-3 §§ (internationella överenskommelser och riksdagens godkännande). riksdagen.se/sv/dokument-och-lagar/dokument/svensk-forfattningssamling/kungorelse-1974152-om-beslutad-ny-regeringsform_sfs-1974-152/

[5] Förenta nationerna, Wienkonventionen om traktaträtten (1969), artikel 2.1 a (traktat oavsett benämning). legal.un.org/ilc/texts/instruments/english/conventions/1_1_1969.pdf

Bilderna i den här artikeln har genererats med hjälp av AI.