Exklusivitetsklausul

Definition

En exklusivitetsklausul förbinder en part att köpa in från, sälja till eller på annat sätt endast göra affärer med den andra parten avseende en viss produkt, tjänst, kundgrupp eller ett visst territorium under en angiven tid. Den kan skapa kommersiell förutsebarhet och skydda investeringar, men eftersom den begränsar vilka parterna får handla med behöver den bedömas enligt konkurrensrätten. Enligt 2 kap. 1 § konkurrenslagen (2008:579) är avtal mellan företag som har till syfte eller resultat att på ett märkbart sätt hindra, begränsa eller snedvrida konkurrensen förbjudna, om inte annat följer av lagen. Undantaget i 2 kap. 2 § kräver att samtliga villkor om effektivitetsvinster, en skälig andel av vinsten för konsumenterna, nödvändiga begränsningar och att konkurrensen inte sätts ur spel för en väsentlig del av varorna är uppfyllda. Gruppundantag regleras i 2 kap. 3 §. Avtal eller avtalsvillkor som är förbjudna enligt 1 § är ogiltiga enligt 2 kap. 6 §. Artikel 101 FEUF kan också vara tillämplig när avtalet kan påverka handeln mellan EU-medlemsstater och övriga tillämpningsvillkor är uppfyllda. Exklusivitet är inte automatiskt förbjuden eller undantagen enbart på grund av sin benämning; det faktiska avtalet, marknaderna och tillämplig lag avgör.

Exempel

I detta hypotetiska exempel får distributören enligt exklusivitetsklausulen sälja varumärkets produkter i Benelux och måste köpa in dem enbart från den angivna leverantören. Både territorie- och inköpsbegränsningarna behöver bedömas enligt tillämpliga konkurrensregler; exemplet innebär inte att begränsningarna är giltiga eller att all passiv försäljning får förbjudas.

Varför detta är en affärsrisk

En exklusivitetsklausul begränsar en parts möjlighet att diversifiera: en kund som är bunden till en enda leverantör utsätts för risk om leverantören inte levererar enligt avtalet, lämnar marknaden eller blir uppköpt. En leverantör som beviljar bred exklusivitet kan avstå från betydande intäkter från andra kunder. Om en exklusivitetsklausul är ogiltig enligt konkurrensreglerna kan den part som förlitar sig på den sakna möjlighet att göra just den avtalsenliga begränsningen gällande och kan ha byggt hela sin kommersiella modell kring en begränsning som inte kan göras gällande. Det innebär inte i sig att alla andra avtalsenliga eller lagstadgade rättigheter går förlorade.

Så hanterar du det

• Tydliggör exklusivitetens omfattning: produkt, territorium, kundgrupp och varaktighet.
• Gör en marknadsandelsanalys innan du avtalar om exklusivitet. Enligt det vertikala gruppundantaget i förordning (EU) 2022/720 får varken leverantörens andel av den relevanta försäljningsmarknaden eller köparens andel av den relevanta inköpsmarknaden överstiga 30 %. Marknaderna måste avgränsas och andelarna beräknas korrekt. Även övriga tillämpningsvillkor, särskilt allvarliga begränsningar, undantagna åtaganden och varaktighet måste granskas. Att gruppundantaget inte är tillämpligt innebär inte automatiskt att avtalet är olagligt; en individuell bedömning, bland annat enligt artikel 101.3 FEUF när den är tillämplig, kan behövas.
• Lägg in prestationsåtaganden för den exklusiva parten, till exempel minimiköpsvolymer och krav på aktiv försäljning, så att exklusiviteten villkoras av ett faktiskt åtagande.
• Inför en översynsmekanism så att exklusiviteten kan omförhandlas om marknadsförhållandena förändras väsentligt. Mekanismen ändrar inte villkoren i sig och tvingar inte den andra parten att godta nya priser eller en ny omfattning utan ett giltigt avtal eller en giltig mekanism.
• Ta juridisk rådgivning om konkurrensrätten innan du avtalar om exklusivitet på marknader där någon av parterna har en betydande marknadsandel. Sök också rådgivning när de faktiska marknaderna eller begränsningarna motiverar det, även vid lägre marknadsandelar.

Juridiska referenser

• 2 kap. 1–3 och 6 §§ konkurrenslagen (2008:579) Konkurrenslagen (2008:579), 2 kap. 1–3 och 6 §§: konkurrensbegränsande avtal, undantag och ogiltighet Svensk lag
• Artikel 101 FEUF Artikel 101 FEUF: förbud mot konkurrensbegränsande avtal och undantag EU-rätt

Kontrollera vilken jurisdiktion som anges för varje referens. Detta är allmän information och inte juridisk rådgivning. Dessa begrepp hanteras olika i olika jurisdiktioner. Kontrollera aktuell lydelse och hur den är tillämplig på din situation med en kvalificerad jurist.