Klauzula zmiany kontroli

Definicja

Klauzula zmiany kontroli może przyznawać stronie prawo do działania — na przykład wypowiedzenia umowy, żądania renegocjacji albo wymagania zgody — gdy druga strona przechodzi określoną zmianę własności albo kontroli, na przykład w wyniku przejęcia lub połączenia. Uprawnienia zależą od definicji, wyjątków i wymagań proceduralnych w klauzuli oraz od właściwego prawa; sama zmiana nie tworzy tych uprawnień automatycznie. Obowiązek negocjacji nie oznacza obowiązku dojścia do porozumienia. Klauzula może chronić przed związaniem z kontrahentem kontrolowanym przez konkurenta albo właściciela o gorszej wiarygodności kredytowej. Zmiana akcjonariatu albo kontroli może nastąpić bez zmiany osoby prawnej będącej stroną umowy. Połączenia i przeniesienia aktywów mogą wymagać odrębnej oceny zależnie od transakcji i właściwego prawa. Zdarzenie wyzwalające i skutki trzeba zdefiniować precyzyjnie, ponieważ takie klauzule mogą istotnie wpływać na transakcje M&A. Właściwe bezwzględnie obowiązujące uprawnienia i zasady ochronne nadal obowiązują.

Przykład

Gdy dostawca zostaje przejęty przez konkurenta, klient może — jeżeli pozwala na to rzeczywista klauzula albo właściwe prawo i zachowano właściwy tryb — powołać się na klauzulę zmiany kontroli i wypowiedzieć umowę ramową.

Dlaczego to ryzyko biznesowe

Klauzula zmiany kontroli może zagrozić transakcji M&A, jeżeli nie zostanie zidentyfikowana i obsłużona w due diligence: jeśli wystarczająco wiele ważnych umów zawiera prawo wypowiedzenia rzeczywiście wykonalne przy danym przejęciu, transakcja może się rozpaść w chwili zamknięcia. Podobnie firma, która nie ma takich klauzul w swoich umowach z dostawcami, może pozostać związana umowami z kontrahentami, których właściciel albo kontrola się zmieniły, a priorytety po przejęciu stoją w bezpośrednim konflikcie z jej własnymi.

Jak tym zarządzać

• Zidentyfikuj wszystkie klauzule zmiany kontroli w umowach z dostawcami i klientami jako część due diligence przed każdą transakcją M&A.
• Zdefiniuj próg wyzwalający precyzyjnie, aby ograniczyć ryzyko sporu o zastosowanie klauzuli. Hipotetycznym przykładem progu, który strony mogą wynegocjować, jest nabycie ponad 50% akcji; nie jest to ustawowy próg kontroli w polskim prawie ani określony standard rynkowy.
• W odpowiednich przypadkach wynegocjuj termin na zawiadomienie i termin naprawienia, aby zainteresowana strona mogła poprosić o zgodę, zamiast natychmiastowego wypowiedzenia umowy. Określ, kiedy zaczyna biec każdy termin, jaką formę i kanał ma mieć zawiadomienie, kto je odbiera, co zawiera, jakie skutki obowiązują i do kiedy trzeba wyrazić zgodę. Odróżnij termin naprawienia od terminu wypowiedzenia i od terminu wykonania ewentualnego prawa wypowiedzenia. Rejestracja wewnętrzna nie zastępuje zawiadomienia drugiej strony. Nie zakładaj, że zawsze przysługuje termin naprawienia albo że zgoda wyrażona po fakcie uchyla skutki. Właściwe bezwzględnie obowiązujące uprawnienia i zasady ochronne trzeba respektować; nie można ich wyłączyć umownie.
• Utrzymuj archiwum umów w aktualności, aby każdą istotną klauzulę można było szybko odnaleźć w trakcie transakcji.