Klausul om ägar- eller kontrollförändring

Definition

En klausul om ägar- eller kontrollförändring kan ge en part rätt att agera, exempelvis genom att säga upp avtalet, begära omförhandling eller kräva samtycke, när den andra parten genomgår en definierad förändring av ägande eller kontroll, till exempel genom ett uppköp eller en fusion. Rättigheterna beror på klausulens definitioner, undantag och förfarandekrav samt tillämplig lag; förändringen i sig ger inte automatiskt dessa rättigheter. En skyldighet att förhandla innebär inte en skyldighet att komma överens. Klausulen kan skydda mot att vara bunden till en avtalspart som kontrolleras av en konkurrent eller en ägare med sämre kreditvärdighet. En förändring av aktieägandet eller kontrollen kan ske utan att den juridiska person som är avtalspart ändras. Fusioner och överlåtelser av tillgångar kan behöva bedömas annorlunda utifrån transaktionen och tillämplig lag. Den utlösande omständigheten och konsekvenserna måste definieras exakt, eftersom sådana klausuler kan påverka M&A-transaktioner avsevärt. Tillämpliga tvingande rättigheter och skyddsregler gäller fortfarande.

Exempel

När en leverantör förvärvas av en konkurrent kan kunden, om den faktiska klausulen eller tillämplig lag medger det och rätt förfarande följs, åberopa klausulen om ägar- eller kontrollförändring för att säga upp ramavtalet.

Varför detta är en affärsrisk

En klausul om ägar- eller kontrollförändring kan äventyra en M&A-affär om den inte identifieras och hanteras i due diligence: om tillräckligt många viktiga avtal innehåller en uppsägningsrätt som faktiskt kan utövas vid det aktuella förvärvet, kan affären falla samman vid tillträdet. På motsvarande sätt kan ett företag som inte har sådana klausuler i sina egna leverantörsavtal förbli bundet till avtal med motparter vars ägare eller kontroll har förändrats och vars prioriteringar efter förvärvet står i direkt konflikt med företagets egna.

Så hanterar du det

• Identifiera alla klausuler om ägar- eller kontrollförändring i leverantörs- och kundavtal som en del av due diligence inför varje M&A-transaktion.
• Definiera den utlösande tröskeln exakt för att minska risken för tvister om klausulens tillämpning. Ett hypotetiskt exempel på en tröskel som parterna kan förhandla fram är ett förvärv av mer än 50 % av aktierna; detta är inte en svensk lagstadgad kontrollgräns eller en angiven marknadsstandard.
• Förhandla, när det är lämpligt, om en frist för underrättelse och en rättelsefrist, så att den berörda parten får tid att begära samtycke i stället för att avtalet sägs upp omedelbart. Ange när varje frist börjar löpa, vilken form och kanal underrättelsen ska ha, vem som ska ta emot den, vad den ska innehålla, vilka konsekvenser som gäller och senast när samtycke måste lämnas. Skilj rättelsefristen från uppsägningstiden och från fristen för att utöva en eventuell uppsägningsrätt. En intern registrering ersätter inte en underrättelse till motparten. Utgå inte från att det alltid finns rätt till en rättelsefrist eller att samtycke i efterhand undanröjer följderna. Tillämpliga tvingande rättigheter och skydd måste respekteras och kan inte avtalas bort.
• Håll avtalsarkivet uppdaterat så att varje relevant klausul snabbt kan hittas under en transaktionsprocess.