Istotna niekorzystna zmiana (MAC)

Definicja

Klauzula MAC może — zależnie od rzeczywistego tekstu umowy i właściwego prawa — dawać stronie prawo do odmowy wykonania albo wycofania się z transakcji, jeśli między podpisaniem a zamknięciem na działalność, finanse albo perspektywy spółki docelowej wpłynie istotne negatywne zdarzenie. W transakcjach M&A i finansowaniu klauzule takie służą rozdzieleniu ryzyka pogorszenia sytuacji. To, jakie zdarzenia, mierniki, wymogi istotności, wyjątki, okresy, wymogi związku przyczynowego i skutki obowiązują, zależy od umowy i właściwego prawa. Umowa może też wskazywać, kiedy skutki nieproporcjonalne mają być objęte ochroną mimo wyjątku. Prawo do odmowy wykonania, prawo do wycofania się i ewentualne prawo do renegocjacji trzeba oceniać osobno; negatywne zdarzenie nie daje automatycznie żadnego z nich. Odrębnie niedozwolone czy nieuczciwe postanowienie umowne może zostać zakwestionowane na podstawie art. 385¹ KC (wobec konsumenta), a w stosunkach między przedsiębiorcami sąd może w wyjątkowych przypadkach ingerować w treść zobowiązania na podstawie art. 357¹ KC. Nie jest to szczególna regulacja MAC ani ogólne prawo do wycofania się z umowy lub renegocjacji.

Przykład

Nabywca może powołać się na klauzulę MAC, by odstąpić od przejęcia po utracie przez spółkę docelową największego pojedynczego klienta tuż przed zamknięciem, ale skutek zależy od postanowień umowy, dowodów i właściwego prawa.

Dlaczego to ryzyko biznesowe

Niejasno sformułowana klauzula MAC może stać się bardzo sporna w transakcji. Nabywcy mogą się na nią powoływać, by wycofać się z mniej atrakcyjnych transakcji, a sprzedający mogą kwestionować powołanie się, by utrzymać nabywców w zobowiązaniach. Skutek zależy od brzmienia umowy, właściwego prawa i dowodów, więc klauzula, która nie precyzuje zdarzeń kwalifikujących się jako MAC, może tworzyć spory i nie dać zamierzonego środka, gdy będzie potrzebny.

Jak tym zarządzać

• Zdefiniuj MAC jasno: wskaż mierniki — przychody, EBITDA i liczbę klientów — których pogorszenie o określony procent stanowi MAC zgodnie z umową.
• Rozważ wyraźne uregulowanie wyjątków dla ogólnych spadków rynkowych, zdarzeń w całej branży i zmian prawa oraz ewentualnej korekty dla skutków nieproporcjonalnych, dopasowanej do transakcji; to, jakie wyjątki i korekty obowiązują, musi wynikać z umowy i właściwego prawa.
• Ustal krótki i jasny, uzgodniony termin powołania się na MAC oraz określ wymogi co do formy, kanału, czasu i treści zawiadomienia, a także skutki spóźnionego powołania się lub jego braku, z zastrzeżeniem przepisów bezwzględnych.

Podstawy prawne

• art. 357¹ KC Kodeks cywilny: nadzwyczajna zmiana stosunków Prawo polskie

Sprawdź, jakiego prawa dotyczy każda referencja. To informacja ogólna, a nie porada prawna. Te pojęcia są różnie traktowane w różnych systemach prawnych. Zweryfikuj aktualne brzmienie przepisów i ich zastosowanie do Twojej sytuacji z kwalifikowanym prawnikiem.